政府希望通过立法解决抗疫措施朝令夕改的尴尬，但很可能徒劳无功

袖底香

在新冠危机中，政府的很多抗疫措施遭遇朝令夕改的尴尬，不管是新冠游行禁令，酒精禁令，饭店开业禁令，经常遭遇在新政法院败北不得不终止的窘境。联盟党和社民党正在推动联邦议院对《感染保护法》进行修正，以使抗疫措施具有法律上的保障依据。宪政律师正在草拟草案。但是据德媒的报道，政府的努力很可能是徒劳的。


新冠大流行以来，德国抗疫措施朝令夕改的尴尬数不胜数，如最近：
－杜塞尔多夫必须取消全市范围的戴口罩义务：行政法院谴责该抗疫措施过于笼统，以及和疫情不相称。
－萨尔州的纹身店被允许再次为客户提供服务，因为高级行政法院推翻了部分《新冠法令》。
－汉堡的一个健身室打官司申诉：法官认为当前强制关闭令“严重”违反职业自由的准则。
－巴伐利亚行政法院又推翻了新冠封锁中健身工作室全面关闭的禁令。

而之所以会产生这种情况，之前分析过，请参考老帖新冠＆三权分立：为什么德国老是出现抗疫法规朝令夕改？

法院指控新冠抗疫措施不正当或法律上没有坚实基础，因此联邦政府急于更改《感染保护法》（IfSG）。

联邦各级政府的抗疫措施都必须以此法为基础。但是，已有20年历史的法律从未预计到这种全球范围内大规模的爆发感染。因此，抗疫规则是否是对基本权利的大规模侵害在法律规定上过于笼统。目前已经通过议会程序推进“第三版民事保护法”。这个计划实际上具有高度的爆炸性和争议性。毕竟，这是自德国成立以来对基本权利的最大限制。

该法案的重点在于：健康保护与公民自由之间的权衡完全交给了政府，而不是保留给议会。

一些宪法律师和反对派则对草案提出反对
如绿党议员Manuela Rottmann认为该提案“拼凑而成”，不适合作为授权依据。
波鸿鲁尔大学的宪法专家，律师Andrea　Kießling认为该规定只是政府单方面要让自己的做法合法化。而且，仅仅列出法律中的措施是不够的，立法机关必须明确定义其目标和要求，期限和界限。另外，如果法律草案以目前的形式通过，则行政法院可能会认为修改不充分。如果新法由于本身弱点而再次被联邦宪法法院推翻，就会涌现一大批索赔案，此外，各州政府将不得不像以往一样在脆弱的法律基础上采取行动。

当然，目前草案内容没有公开，所以仍然不清楚在什么条件下政府可以命令出境禁令，什么情况下可以禁止聚会，餐厅必须向客人存储哪些数据以及必须向谁提供数据等等。

特别关键的一点是关于７天每十万居民新增感染率。几位科学家和律师警告不要使用单一数据来衡量抗疫措施。因为单一指标不能保证对情况进行适当评估，还应该包括其他指标，例如重症监护病床的占用数量，感染者的年龄分布或某些职业群体的受影响程度等等。原则上，最好由罗伯特·科赫研究所（RKI）与政府合作制定必要的建议。

萨尔州已经有了自己的法案
萨尔州其实已经通过州议会第一个发布了自己的“新冠措施法案”。法案中确定了抗疫措施的决定性因素是“流行病情况”，需要不断对其进行重新评估。法案说：“对基本权利的限制仅限出于打击病毒传播的必要性，并应定期进行调整。” 除了新感染的数量，还使用了组合标准。例如，包括医疗保健系统的收治能力以及危险人群比例等等。

法兰克福法律学者Uwe Volkmann 称萨尔的法案“内容广泛，远胜于联邦政府希望发起的法案”。但是，如果联邦议院自己决定一项新法规，该州要使用哪个法律就又值得怀疑了。有可能还需要法院先进行判决。



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